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为此,应当进一步赋予基层地方明确且稳定的权力和权利,能够以自己的名义作出决策并承担相应的法律责任[46]。

然而,该书所贯穿的法社会学的研究方法和叙事模式给人留下深刻影响。相应地,律学就成为采用刑律注释而形成的知识体系。

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因此,法与律是相通的。黑格尔的法哲学对德国法学留下深刻的影响,以至于法教义学,包括刑法教义学也同样具有浓郁的哲学气息。例如,宪法是根本大法,但宪法的司法化程度并不高,它主要是为其他部门法提供立法根据,通过其他部门法实现宪法的宗旨。因此,法社会学将法作为一种社会现象,从外部考察法与社会、经济、宗教、地理、气候等各种因素之间的关联性。唐代的《唐律疏议》则将律文与疏议合为一体,直接指导法律适用。

因此,法教义学是以解释法条、解决个案的疑难问题为皈依的释义学。就刑法中的社科法学研究而言,需要避免的是牵强附会和机械套用,必须结合刑法进行创造性转化。对此,一些地方已经出台了相关措施,比如《重庆市实施〈中华人民共和国各级人民代表大会常务委员会监督法〉办法》第61条规定,对区县(自治县)人民政府的同一件规范性文件的审查意见不一致时,市人民政府和区县(自治县)人大常委会可以分别或者联合报告市人大常委会决定。

党组织对下级党组织报备的党内法规和规范性文件进行审查,具体工作由其所属法规工作机构或者承担相关职能的工作机构办理。比如2001年第九届全国人民代表大会常务委员会第二十次会议决定批准我国政府于1997年10月27日签署的《经济、社会及文化权利国际公约》。上述两个案例中虽然没有指明宪法,但标志着合宪性审查工作在稳步推进,我国的宪法监督已经实现了制度性激活。[9]在我国,授权制定的法规有两种:一种是《立法法》第9条,全国人大及其常委会授权国务院根据实际需要,制定行政法规。

同时,备案审查对于坚持全面推进科学立法、严格执法、公正司法、全民守法中的科学立法也有直接的促进作用。这是我国无法采取司法审查体制的根本原因,即使《行政诉讼法》第53条第1款规定公民、法人或者其他组织认为行政行为所依据的国务院部门和地方人民政府及其部门制定的规范性文件不合法,在对行政行为提起诉讼时,可以一并请求对该规范性文件进行审查,人民法院经审查认为规范性文件不合法的,也只是不作为认定行政行为合法的依据,并向制定机关提出处理建议。

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其次,在我国,一个文件可能具有多重性质,比如党政联合发文、政军联合发文,此时,该文件同时具备了党内法规、行政立法或者军事立法的属性,理论上,多个备案审查系统都可以介入,此时也需要通过衔接联动机制进行协调。反之,如果下级机关先于上级机关收到报备的文件,那么下级机关为了避免与上级机关出现不同的审查结果,在审查结果出台之前移送上级机关审查,等上级机关审查结束后,再依据上级机关的审查结果做出自己的审查决定。截至2019年,我国已经建立了党委、人大、政府、军队四大备案审查系统,备案审查的范围已经覆盖了除法律、军事法规、自治区的自治条例和单行条例、全国人大及其常委会的决议决定之外的所有立法和其他规范性文件。据此,全国人大常委会法工委向有关地方人大常委会发出督办函,要求各地抓紧开展相关工作,截至2018年年底,21部有关法规均已被修改或废止。

另一种是《立法法》第74条,全国人大授权经济特区所在地的省(海南省、广东省、福建省)、市(深圳市、汕头市、珠海市、厦门市)人大及其常委会、人民政府制定法规(实际也包含规章)。[29]参见王锴、刘犇昊:《现状与问题:地方备案审查制度研究——以31个省级地方为例》,载《江苏行政学院学报》2018年第3期,第129-130页。[10]参见全国人大常委会法工委国家法室:《中华人民共和国立法法释义》,法律出版社2015年版,第316页。2839个县级人大中,设置备案审查工作机构的只有219个,不足8%。

党的十八届四中全会决定中指出,法律是治国之重器,良法是善治之前提。据统计,目前31个省、自治区、直辖市已实现向人大常委会专项报告备案审查工作情况,200多个设区的市、自治州人大常委会建立了备案审查工作情况报告制度。

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据不完全统计,自2013年以来全国人大常委会对21745件规范性文件进行了审查,[1]司法部代表国务院对4000余件法规规章进行了审查。[14]参见梁鹰:《备案审查制度若干问题探讨》,载《地方立法研究》2019年第6期,第12页。

[16]参见张文显:《习近平法治思想的基本精神和核心要义》,载《东方法学》2021年第1期,第8-24页。根据《立法法》第104条,司法解释只能解释审判、检察工作中的具体应用法律的问题,并且要针对具体的法律条文,所以不能违背立法的目的、原则和原意。全国人大常委会经审查认为,对不能确定安全的物品一律要求用户出具相关部门的安全证明,不符合党中央一再强调的减少证明事项的改革要求,既给群众办事增加负担,又在实践中缺乏可操作性,故要求制定机关做出修改。习近平法治思想的内涵非常丰富,系统回答了新时代为什么实行全面依法治国、怎样实行全面依法治国等一系列重大问题,特别是其中关于备案审查的论述,对于备案审查工作具有重要的指导意义。接到复核建议的政府法制机构应当在30日内进行复核,并以适当方式反馈复核意见。比如备案审查结果的溯及力问题,即一旦规范性文件经过备案审查被修改或撤销,那么,之前依据该文件已经制定的其他文件、已经做出的行政行为和判决是否要被推翻?[27]再如,制定机关或者申请人对于备案审查的结果不服,是否有救济的渠道?目前,一些地方的备案审查程序中已经规定了类似的程序,[28]但在中央层面的程序中仍然有所欠缺。

[13]这就进一步将备案审查与习近平法治思想中坚持依宪治国、依宪执政相联系,指明了备案审查与合宪性审查之间的关系。但相比于合法性、适当性审查标准,上述标准都还比较原则,需要进一步细化。

2020年收到公民、组织提出的审查建议5146件。最典型的就是,2009年7月,全国人大常委会法工委审查发现浙江省高级人民法院制定的《关于部分罪名定罪量刑情节及标准的意见》中将个人未取得医疗机构执业许可证开办医疗机构的行为认定为非法行医犯罪,与刑法规定不一致,经与制定机关反复沟通并跟踪督促,制定机关已于2016年12月对相关规定做出修改。

其后,2019年12月全国人大常委会委员长会议通过的《法规、司法解释备案审查工作办法》,首次对全国人大常委会的备案审查程序进行了系统规定。那么,制定机关虽然同意纠正但又拖延纠正的情形应如何处理?对此,《法规、司法解释备案审查工作办法》第46条规定,专门委员会、法制工作委员会应当及时向制定机关了解有关法规、司法解释修改、废止或者停止施行的情况。

[24]比如《甘肃祁连山国家级自然保护区管理条例》立法放水事件中,[25]最终查明甘肃省政府党组成员、副省长杨子兴分管祁连山生态环境保护工作,在修正《甘肃祁连山国家级自然保护区管理条例》过程中把关不严,致使该条例部分内容严重违反上位法规定,对查处、制止违法违规开发项目督查整改不力,对保护区生态环境问题负有领导责任,给予其党内严重警告处分。对于后者,虽然我国备案审查制度没有明确允许对国际条约和协定进行审查,但是全国人大常委会批准国际条约和协定一般是通过决定的方式来进行的。同时也要发扬民主,借助外脑,广泛征求专家学者乃至第三方意见,从而集思广益,确保审查结果的正确性。同时,该法第99条还允许国务院、中央军事委员会、最高人民法院、最高人民检察院,各省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会,其他国家机关和社会团体、企业事业组织以及公民认为自治条例和单行条例同宪法或者法律相抵触的,可以向全国人民代表大会常务委员会书面提出进行审查的要求或建议。

③备案审查对于法治政府和依法行政的贯彻在于,通过政府的备案审查工作,确保行政立法和其他规范性文件依法制定,才能实现依法行政是依良法行政,也才能实现法治政府建设中权责法定的要求。[11]第二种是指该规范性文件虽然属于本机关备案范围,但由于本机关缺乏改变或撤销权而向其他有权处理机关移送。

关键词:  习近平法治思想 备案审查 依宪治国 国家治理 体系和治理能力现代化 经过30年的发展,备案审查已经成为中国特色的宪法监督和法律监督制度。[19]比如,有的地方性法规规定,对违反计划生育政策多生育子女的国家工作人员一律给予开除处分,还有其他一些严格控制措施和处罚处分处理规定。

其对所有报备的法规规章都依法逐件进行审查,对发现存在问题的,均按照法定程序和权限做出处理。比如,2016年中国建筑业行业组织对地方性法规中关于政府投资和以政府投资为主的建设项目以审计结果作为工程竣工结算依据的规定提出审查建议,理由就是上述规定很不科学,如果强制要求只有审计通过政府才能对合同方进行结算,必然导致合同方的民事权利得不到保障。

如果说2000年《立法法》第五章适用与备案给备案审查制度提供了法律依据,那么,2004年全国人大常委会法工委法规备案审查室的成立,则为备案审查制度提供了组织保障。但上述程序中仍然存在一些空白的地方。政府或者政府工作部门对地方性法规的具体应用问题的解释。尤其是2017年甘肃祁连山自然保护区事件发生后,全国人大常委会对涉及自然保护区、环境保护和生态文明建设的地方性法规进行了全面的专项审查,共督促地方修改814件、废止44件地方性法规,同时推动制定机关对37件部门规章、456件地方政府规章、2件司法解释,以及11000多件各类规范性文件进行及时修改、废止或者重新制定,[18]取得了良好的效果。

2019年11月,最高人民法院通过适当方式对公司债务案件审理中怠于履行清算义务的认定和因果关系抗辩做了明确,解决了不适当扩大股东清算责任的问题。②同法律、法规规定相抵触的。

[2] 备案审查工作能够取得如此长足的发展,与党中央的决策部署和高度重视是分不开的。[23]参见梁鹰:《备案审查工作的现状、挑战与展望——以贯彻执行〈法规、司法解释备案审查工作办法〉为中心》,载《地方立法研究》2020年第6期,第4页。

比如根据表1,地方性法规虽然也要报国务院备案,但根据《立法法》第97条,国务院并无撤销地方性法规的权力,有权撤销地方性法规的是全国人大常委会。但是,该文件和规章仍然不符合2014年修改后的《预算法》第9条第1款的要求,据此向司法部提出了完善的建议。

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